Informacja o dostawach realizowanych na rzecz jednostek sektora publicznego, ze względu na swój jawny charakter nie może zatem zostać skutecznie zastrzeżona jako tajemnica przedsiębiorstwa
Odwołujący trafnie zauważał, że jawność postępowania jest jedną z naczelnych zasad zamówień publicznych, a zastrzeżenie jawności informacji ze względu na tajemnicę przedsiębiorstwa stanowi jedynie wyjątek od tej zasady.
Zgodnie z art. 8 ust. 3 Prawa zamówień publicznych, w celu skutecznego zastrzeżenia informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa, wykonawca zobowiązany jest zastrzec i wykazać, że informacje te rzeczywiście stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa. W ocenie składu orzekającego Przystępujący nie spełnił obu tych przesłanek.
Zamawiający w rozdziale XIII pkt 1.2 SIWZ Zamawiający wymagał m.in., aby wykonawca ubiegający się o udzielenie Zamówienia wykazał, że w okresie ostatnich pięciu lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie wykonał prace (usługi) polegające na zrealizowaniu dla jednostki sektora publicznego zamówienia o wartości minimum 400 000,00 zł brutto, którego przedmiotem była dostawa i wdrożenie elektronicznego obiegu dokumentów wraz z elektroniczną skrzynką podawczą oraz integracją z systemem ERP. Zatem już z samego opisu spełnienia warunku udziału w postępowaniu wynikało, że wykaz dostaw winien obejmować dostawy wykonane na rzecz ,,sektora publicznego”. Rację więc miał Odwołujący, argumentując, że informacja o dostawach realizowanych na rzecz jednostek sektora publicznego, ze względu na swój jawny charakter nie może zatem zostać skutecznie zastrzeżona jako tajemnica przedsiębiorstwa.
Powyższe spostrzeżenie dotyczy również informacji zawartych w Tabeli nr 3 - Cechy punktowane - otwartość HIS. Zgodnie bowiem z treścią Załącznika 2a do SIWZ pkt 1.3, w kolumnach Tabeli nr 3 należało określić, czy oferowane oprogramowanie spełnia wymogi określone w tej Tabeli oraz podać nazwę podmiotu leczniczego, w którym instalacja obejmująca integrację jest eksploatowana oraz dane osoby reprezentującej ten podmiot leczniczy, od której Zamawiający będzie mógł uzyskać informacje w przedmiocie integracji. Izba w Tabeli nr 3 Przystępującego nie dopatrzyła się żadnych elementów, podlegających ochronie: informacje ujęte w Tabeli nr 3 mają charakter jawny oraz są powszechnie dostępne, dotyczą dostaw realizowanych na rzecz podmiotów leczniczych, które co do zasady mają publiczny charakter. Informacje te nie mogą zatem zostać skutecznie zastrzeżone jako tajemnica przedsiębiorstwa C.
Rację miał również Odwołujący podnosząc, że na ocenę zasadności zastrzeżenia tajemnicy przedsiębiorstwa nie wpływa okoliczność, że dostawy na rzecz podmiotów publicznych ujęte w wykazie dostaw mogły być realizowane przez podmioty trzecie użyczające C. swój potencjał. W żaden sposób nie wpływa to bowiem na charakter zastrzeżonej informacji - w dalszym ciągu ma ona charakter powszechny i jawny (dostęp do niej można uzyskać w legalny sposób np. - poprzez dostęp do informacji publicznej), co oznacza, iż kryteria określone w art. 11 ust. 4 u.z.n.k. nie zostały spełnione. Kwestia ta i tak nie dotyczy natomiast danych zawartych w Tabeli nr 3. W tym bowiem zakresie C. nie mógł opierać się na potencjale podmiotów trzecich - informacje zawarte w tej Tabeli dotyczą systemu oferowanego przez C.
Wyrok z dnia 21 lipca 2017 r., KIO 1368/17