Śniadanie z przetargiem w planie, w każdy wtorek i czwartek
Aby uznać doświadczenie wykonawcy w wykonaniu określonych robót budowlanych nie jest konieczne osobiste wykonanie przez tego wykonawcę wszystkich robót budowlanych.
W wyroku z dnia 15 października 2019 r., XXIII Ga 157/19, Sąd Okręgowy w Warszawie uznał, że „doświadczenie zdobywa się nie tylko poprzez wykonywanie własnych działań, ale także poprzez możliwość aktywnej współpracy z innymi podmiotami, wymienianie się doświadczeniami niezbędnymi do wykonania całej inwestycji oraz obserwowanie jak działają inni oraz czerpanie wiedzy i nabywanie nowych umiejętności dzięki tej współpracy.” W przypadku, gdy wykonawca powierzył wykonanie części zamówienia podwykonawcy, to na wykonawcy (często nazywanego generalnym wykonawcą) spoczywa obowiązek wykonania robót budowlanych. W takim przypadku do obowiązków wykonawcy będzie należała organizacja i koordynowanie i odbiór robót budowlanych wykonywanych przez podwykonawcę. W przypadku, gdy wykonawca powierzył wykonanie części zamówienia podwykonawcy, ponosi on odpowiedzialność za działania podwykonawcy jak za własne. W takim przypadku nabycie doświadczenia przez wykonawcę, mimo że osobiście nie wykonywał on pewnych prac, powierzając ich wykonanie podwykonawcom, nie będzie budzić wątpliwości, gdy wykonawca brał czynny i aktywny udział w realizacji zamówienia, odpowiadał za roboty wykonane przez podwykonawcę co do zakresu rzeczowego i jakości jak za działania i zaniechania własne, a także był organizatorem i koordynatorem prac, na którym spoczywał cała odpowiedzialność za realizację zamówienia. Przyjęcie odmiennego stanowiska oznaczałoby to, że żaden wykonawca nie mógłby nabyć doświadczenia w przypadku wykonania robót budowlanych przy udziale podwykonawcy, bez względu na rozmiar i stopień skomplikowania robót.
W wyroku z dnia 2 kwietnia 2021 r., KIO 270/21 Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że: „bez wątpienia realizacja zamówienia przez grupę wykonawców, jaką jest konsorcjum wykazuje pewne różnice względem realizacji zamówienia przez wykonawcę z udziałem podwykonawców.” Krajowa Izba Odwoławcza zwróciła uwagę, że „odmienna sytuacja występuje w przypadku realizacji zamówienia przez wykonawcę, który korzysta przy jego wykonaniu z podwykonawców. Tego rodzaju sytuacja zawsze powoduje to, że to na wykonawcy (często nazywanego generalnym wykonawcą) - a nie na kimkolwiek innym - spoczywa obowiązek wykonania prac w ramach realizacji zamówienia objętego zawartą umową. Wynika to w pierwszej kolejności z regulacji zawartych w przepisach Pzp, ale także z faktu, że to pomiędzy wykonawcą a zamawiającym istnieje stosunek obligacyjny, w ramach którego wyłącznie wykonawca będzie zobowiązany do świadczenia względem Zamawiającego. W takim przypadku do jego obowiązków będzie należało, co najmniej organizowanie i koordynacja prac poszczególnych podwykonawców a następnie ich weryfikacja, dokonywanie odbiorów.”
Kolejną kwestią, na którą zwróciła uwagę Krajowa Izba Odwoławcza było zagadnienie związane z odpowiedzialnością za wykonanie umowy. W przypadku konsorcjum wykonawcy wspólne ubiegający się o udzielenie zamówienia ponoszą solidarną odpowiedzialność za wykonanie umowy. Zdaniem Krajowej Izby Odwoławczej zupełnie inaczej jest w przypadku wykonawcy, który realizuje umowę przy udziale podwykonawcy. W ocenie Krajowej Izby Odwoławczej, w tym aspekcie zasadnym jest odwołanie się do art. 474 k.c. oraz art. 356 § 1 k.c. Zgodnie z art. 474 k.c. dłużnik odpowiedzialny jest jak za własne działanie lub zaniechanie za działania i zaniechania osób, z których pomocą zobowiązanie wykonywa, jak również osób, którym wykonanie zobowiązania powierza. Przepis powyższy stosuje się także w wypadku, gdy zobowiązanie wykonywa przedstawiciel ustawowy dłużnika. Zaś według art. 356 § 1 k.c. wierzyciel może żądać osobistego świadczenia dłużnika tylko wtedy, gdy to wynika z treści czynności prawnej, z ustawy albo z właściwości świadczenia. Na kanwie przywołanych przepisów stwierdzić należy, iż wykonawca ponosi odpowiedzialność za działania podwykonawcy jak za własne, bowiem na wykonawcy co do zasady nie ciąży obowiązek osobistego wykonania świadczenia i od jego decyzji zależy, czy posłuży się innymi osobami.
Biorąc pod uwagę powyższe Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że wykonawca, jako generalny wykonawca zadania, który część prac realizował za pomocą podwykonawcy, natomiast zgodnie z umową zawartą z zamawiającym kierował pracami i je organizował, jak również ponosił pełną odpowiedzialność za ich wykonanie jest uprawniony do tego, aby powoływać zdobyte w ramach tego zadania doświadczenie, nawet w przypadku, gdy część prac realizował przy pomocy podwykonawcy, który realizował je pod jego nadzorem. Krajowa Izba odwoławcza wyraziła również pogląd, że nabycie doświadczenia przez wykonawcę, mimo że osobiście nie wykonywał on pewnych prac, zlecając je podwykonawcom, nie budzi wątpliwości, w sytuacji, gdy wykonawca brał czynny i aktywny udział w realizacji zamówienia, o ile odpowiadał za roboty wykonane przez podwykonawcę nie tylko, co do zakresu rzeczowego, ale i jakości - jak za działania i zaniechania własne, a także był organizatorem i koordynatorem prac, na którym spoczywał cała odpowiedzialność za realizację zamówienia.
Podobnie wypowiedziała się Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 11 czerwca 2021 r., KIO 1347/21 („Realizacja zadania przy udziale podwykonawców nie uniemożliwia generalnemu wykonawcy powołania się na zdobyte doświadczenie wynikające z tak wykonanego zadania. Dla zamawiającego tym bardziej więc niemożliwa do zaakceptowania jest sytuacja, którą usiłuje stworzyć w przedmiotowym przypadku odwołujący, że fakt wykonania pewnego elementu budowy przez konsorcjanta uniemożliwia powołanie się na zdobyte doświadczenie przez drugiego z konsorcjantów, który - jak wynika z jednoznacznego przekazu zamawiającego ZDW w Rzeszowie - był „głównym wykonawcą robót mostowych (mostu na Wiśle i Brniu Starym) oraz odpowiedzialnym i prowadzącym wszystkie roboty kontraktowe”.) oraz w wyroku z dnia 28 lipca 2022 r., KIO 1749/22.
Dziękujemy za przeczytanie tego artykułu do końca. Czytaj portal wPrzetargach.pl na bieżąco.
Portal wPrzetargach.pl to najlepsze komentarze i kompendium wiedzy o zamówieniach publicznych