Czy deklaracja wykonawcy dotycząca udziału podwykonawcy zamówienia jest wiążąca

Co do zasady deklaracje składane przez wykonawców odnośnie udziału podwykonawców w realizacji zamówienia nie są wiążące, jednak w sytuacji, gdy podwykonawstwo ma być realizowane przez podmiot trzeci, na którego zasoby wykonawca się powołuje, zakres przedmiotu zamówienia, jaki podmiot trzeci będzie wykonywał, powinien zostać określony, co wynika z dyspozycji art. 118 ust. 4 pkt 3 ustawy Pzp.

W przedmiotowej sprawie Odwołujący dokonując zmiany podmiotu trzeciego na podmiot A-Z nie potwierdził, że nowy podmiot trzeci wykona ten sam zakres robót, tj. roboty bitumiczne sanitarne, teletechniczne, jak też nie złożył oświadczenia, że roboty te wykona samodzielnie (art. 122 ustawy Pzp). Z kolei z oświadczeń Odwołującego oraz podmiotu trzeciego A-Z wynika, że podmiot ten zobowiązał się do wykonania odmiennego zakresu robót niż pierwotnie określony w ofercie, tj. robót mostowych. Tym samym, doszło do zmiany zakresu prac, jakie miałyby być powierzone podmiotowi trzeciemu, przy czym nie można w żadnym razie stwierdzić, że roboty mostowe to zakres węższy od robót bitumicznych, sanitarnych, teletechnicznych.

W tych okolicznościach treść zobowiązania pochodzącego od A-Z wskazująca na udział podmiotu trzeciego w realizacji zamówienia ‎w zakresie robót mostowych jest sprzeczna z pierwotną treścią oferty Odwołującego ‎i stanowi zmianę oferty - bowiem wykonawca zadeklarował, że zamierza korzystać ‎z zasobów podmiotu trzeciego w innym zakresie niż deklarowany na etapie składania ofert.

Zasadą wynikającą z przepisów ustawy Pzp jest brak możliwości dokonywania zmian treści złożonej oferty po upływie terminu składania ofert, za wyjątkiem ściśle określonych ‎w ustawie okoliczności. Ustawa Pzp ustanawia także zakaz prowadzenia między zamawiającym a wykonawcą negocjacji dotyczących treści oferty (art. 223 ust. 1 ustawy Pzp). Zmiana oświadczenia o zakresie udziału podmiotu trzeciego jest zmianą istotną, bowiem dotyczy sposobu realizacji umowy. Zakres polegania przez wykonawcę na zasobach podmiotu trzeciego musi zostać określony w treści oferty i nie może ulec rozszerzeniu po terminie składania ofert tym bardziej, że odnosi się do obszaru decydującego o spełnianiu warunku udziału w postępowaniu, tj. decydującego o możliwości ubiegania się przez wykonawcę o przedmiotowe zamówienie.

Art. 123 ustawy Pzp wprowadza ograniczenie ‎w powoływaniu się na zasoby podmiotu trzeciego po upływie terminu składania wniosków czy ofert. Ograniczenie to dotyczy czasu - uprawnienie do posłużenia się zasobami podmiotu trzeciego przysługuje do upływu terminu składania wniosków lub ofert, oraz ograniczenie dotyczące zakresu - uprawnienie do posłużenia się zasobami podmiotu trzeciego ‎w zakresie, który wykonawca wskazał w na etapie składania ofert. Zmiana zakresu robót zleconych podwykonawcy A-Z, który udostępnia zasoby w postaci doświadczenia w stosunku do oświadczenia złożonego w ofercie jest niedopuszczalna ‎w świetle dyspozycji art. 123 ustawy Pzp (podobnie wyrok z dnia 18 marca 2022 r., KIO 510/22, wyrok z dnia 15 lutego 2023 r., KIO 284/23 i wyrok z dnia 15 lutego 2023 r., KIO 281/23).

Wyrok z dnia 14 marca 2024 r., KIO 603/24
 

Czytaj portal wPrzetargach.pl i zostań ekspertem w zamówieniach publicznych