NOWE PZP. Jak będzie przebiegać tzw. „procedura odwrócona” w nowej ustawie Pzp
Tzw. „procedura odwrócona” nie została uregulowana w art. 139 ustawy Pzp (i nie wynika wprost z tego przepisu) oraz różni się od „procedury odwróconej” uregulowanej w art. 24aa ust. 1 Pzp2004.
Przepis art. 139 ust. 1 ustawy Pzp wskazuje jedynie, że w trybie przetargu nieograniczonego zamawiający może najpierw dokonać badania i oceny ofert, a następnie dokonać kwalifikacji podmiotowej wykonawcy, którego oferta została najwyżej oceniona, w zakresie braku podstaw wykluczenia oraz spełniania warunków udziału w postępowaniu, o ile taka możliwość została przewidziana w SWZ lub w ogłoszeniu o zamówieniu.
Warto zauważyć, że na gruncie obowiązującej Pzp2004, zamawiający przed udzieleniem zamówienia, którego wartość jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp, wzywa wykonawcę, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia w wyznaczonym, nie krótszym niż 10 dni, terminie aktualnych na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających nie tylko spełnianie warunków udziału w postępowaniu oraz brak podstaw wykluczenia, ale także potwierdzających spełnianie przez oferowane dostawy, usługi lub roboty budowlane wymagań określonych przez zamawiającego, które zamawiający wskazał w ogłoszeniu o zamówieniu i specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Zgodnie z art. 139 ust. 1 ustawy Pzp, zamawiający najpierw będzie badać oferty, następnie oceniać oferty i po ocenie badać jednolity europejski dokument zamówienia (w wariancie 1 przetargu nieograniczonego) w celu ustalenia. Jeżeli wykonawca, którego oferta została najwyżej oceniona złożył JEDZ, który nie wymaga poprawienia ani uzupełnienia, zamawiający przed wyborem najkorzystniejszej oferty będzie wzywać tego wykonawcę, do złożenia w wyznaczonym terminie, nie krótszym niż 10 dni, aktualnych na dzień złożenia podmiotowych środków dowodowych.
Zgodnie natomiast z art. 139 ust. 2 ustawy Pzp w przypadku, o którym mowa w art. 139 ust. 1 ustawy Pzp, wykonawca nie będzie obowiązany do złożenia wraz z ofertą oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 ustawy Pzp, jeżeli zamawiający przewidział w SWZ możliwość żądania tego oświadczenia wyłącznie od wykonawcy, którego oferta została najwyżej oceniona (wariant 2 przetargu nieograniczonego).
W przypadku, o którym mowa w art. 139 ust. 2 ustawy Pzp, przepisy ustawy Pzp nie wskazują terminu, w którym wykonawca na wezwanie zamawiającego powinien złożyć jednolity europejski dokument zamówienia (JEDZ). Termin ten w wezwaniu określa zamawiający i powinien to być termin realny do złożenia JEDZ-a.
W przypadku, o którym mowa w art. 139 ust. 2 ustawy Pzp, podstawą prawną wezwania wykonawcy, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia JEDZ-a będzie ten przepis, tj. art. 139 ust. 2 ustawy Pzp.
W przypadku, o którym mowa w art. 139 ust. 2 ustawy Pzp, podstawą prawną wezwania wykonawcy, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia JEDZ-a nie może być art. 126 ust. 1 ustawy Pzp, ponieważ przepis ten dotyczy podmiotowych środków dowodowych. Zgodnie natomiast z art. 7 pkt 17 ustawy Pzp, oświadczenie, o którym mowa w art. 125 ust. 1 ustawy Pzp (także JEDZ) nie jest podmiotowym środkiem dowodowym.
W przypadku, o którym mowa w art. 139 ust. 2 ustawy Pzp, do wezwania wykonawcy, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia JEDZ-a, przepis art. 126 ust. 1 Pzp nie ma zastosowania także w drodze analogii lub odpowiedniego stosowania. Celem wprowadzenia art. 139 ust. 2 ustawy Pzp było bowiem odformalizowanie postępowania o udzielenie zamówienia w trybie przetargu nieograniczonego. Przyjęcie, że w przypadku zastosowania art. 139 ust. 2 ustawy Pzp, zamawiający powinien wezwać wykonawcę, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia JEDZ-a, w nie krótszym niż 10 dni przeczyłoby celowi wprowadzenia do Pzp przepisu art. 139 ust. 2 ustawy Pzp.
Jeżeli na wezwanie z art. 139 ust. 2 ustawy Pzp wykonawca nie złoży oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 ustawy Pzp, lub złożone oświadczenie będzie niekompletne lub zawierać błędy, zamawiający wzywa wykonawcę odpowiednio do jego złożenia, poprawienia lub uzupełnienia w wyznaczonym terminie, chyba że oferta wykonawcy podlega odrzuceniu bez względu na jego złożenie, uzupełnienie lub poprawienie lub zachodzą przesłanki unieważnienia postępowania.
Procedura wskazana w art. 139 ust. 2 ustawy Pzp to również tzw. procedura odwrócona.
Na gruncie ustawy Pzp tzw. procedura odwrócona będzie polegać na badaniu JEDZ-a tylko wykonawcy, którego oferta została najwyżej oceniona.
Procedurą odwróconą nie będzie wezwanie przed wyborem najkorzystniejszej oferty wykonawcy, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia w wyznaczonym terminie, nie krótszym niż 10 dni, aktualnych na dzień złożenia podmiotowych środków dowodowych (art. 126 ust. 1 ustawy Pzp).