Odpowiedź na pytanie uczestnika webinaru: „Co to są kluczowe zadania, które zamawiający może zastrzec do osobistego wykonania przez wykonawcę robót budowlanych lub usług?”
Przepraszamy, ale ten artykuł jest już niedostępny
Na podstawie art. 121 pkt 1 NPzp zamawiający może zastrzec obowiązek osobistego wykonania przez wykonawcę kluczowych zadań dotyczących zamówień na roboty budowlane lub usługi.
W przypadku zamówień na roboty budowlane lub usługi kluczowe części zamówienia to roboty budowlane lub usługi wykonywane w ramach odpowiednio zamówienia na roboty budowlane lub usługi o charakterze odpłatnym, których wykonanie (ze względu na ich specyfikę) ma zasadniczy (decydujący) wpływ na wykonanie całości robót budowlanych lub usług stanowiących przedmiot zamówienia. W przypadku zamówień na dostawy możliwość zastrzeżenia obowiązku osobistego wykonania części zamówienia przez wykonawcę będzie dotyczyć wyłącznie rozmieszczenia i instalacji dostarczonej rzeczy lub innego dobra.
Kluczowe części zamówienia na roboty budowlane lub usługi to nie części zamówienia w rozumieniu art. 30 ust. 1 i art. 91 NPzp. Ocena, które części zamówienia będą kluczowymi częściami zamówienia na roboty budowlane lub usługi, oraz określenie prac związanych z rozmieszczeniem i instalacją, w ramach zamówienia na dostawy, należy do zamawiającego. Część uznana za kluczową musi być też przez zamawiającego konkretnie określona. Nie jest wystarczające określenie części zamówienia, która nie może zostać powierzona podwykonawcy, w sposób abstrakcyjny. Potwierdza to zarówno wyrok z dnia 22 grudnia 2014 r., KIO 2593/14 oraz treść orzeczenia TSUE z dnia 14 lipca 2016 r., C-406/14, Wrocław - miasto na prawach powiatu v. Minister Infrastruktury i Rozwoju, EU:C:2016:562, w której Trybunał zakwestionował możliwość określania części zamówienia, która nie może być powierzona podwykonawcy, w sposób procentowy (czyli także określony nieprecyzyjne).
W uchwale z dnia 11 sierpnia 2015 r., KIO/KD 43/15, Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że „Określenia „kluczowe części zamówienia” nie można odnosić do całego zakresu zamówienia wyłącznie dlatego, że każdy z elementów robót ma wpływ na końcowy efekt wykonania całości robót. Jak słusznie zauważył Prezes Urzdu Zamówień Publicznych, powyższa interpretacja prowadziłaby do całkowitego wyłączenia możliwości powierzenia realizacji zamówienia podwykonawcom, co jest sprzeczne z generalną zasadą, określoną w art. 36a ust. 1 ustawy Pzp, zgodnie z którą wykonawca może powierzyć wykonanie części zamówienia podwykonawcy, co oznacza, że co do zasady każda z części zamówienia może być powierzona do wykonania przez podwykonawcę”.
Zamawiający nie może określić kluczowych części zamówienia stosunkiem procentowym do całości przedmiotu zamówienia publicznego. Sformułowanie „może zastrzec obowiązek osobistego wykonania przez wykonawcę kluczowych części zamówienia na roboty budowlane lub usługi” oznacza określenie pewnego zakresu robót budowlanych usług, które ze względu na specyfikę mają zasadniczy (decydujący) wpływ na wykonanie całości robót budowlanych lub usług stanowiących przedmiot zamówienia i będą wymagać wykonania przez wykonawcę, który chociażby posiada doświadczenie (zdolność zawodową) w tym zakresie.
Józef Edmund Nowicki, Redaktor naczelny