Czy w Biuletynie Zamówień Publicznych zamieszcza się ogłoszenie o zamówieniu, jeżeli wartość zamówienia nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro, a następnie udziela takiego zamówienia w trybie przetargu nieograniczonego, st

Zgodnie z art. 4 pkt 8 ustawy Pzp, przepisów tej ustawy nie stosuje się do zamówień i konkursów, których wartość nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro. Przy udzielaniu takich zamówień i konkursów nie mają zastosowania przepisy Pzp, w tym dotyczące wnoszenia środków ochrony prawnej (odwołanie, skarga). Jeżeli wartość zamówienia nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro, a zamawiający przeprowadził postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, w którym wykonawca wniósłby odwołanie na podstawie art. 180 ust. 2 ustawy Pzp, Krajowa Izba Odwoławcza odrzuca odwołanie, na podstawie art. 189 ust. 2 pkt 1 w związku z art. 4 pkt 8 ustawy Pzp.

Zgodnie bowiem z art. 189 ust. 2 pkt 1 ustawy Pzp Krajowa Izba Odwoławcza odrzuca odwołanie, jeżeli stwierdzi, że w sprawie nie mają zastosowania przepisy ustawy Pzp. Krajowa Izba Odwoławcza nie jest bowiem uprawniona do rozpoznawania odwołań wniesionych na czynności lub zaniechania podmiotów nie będących zamawiającymi w rozumieniu Pzp, ani do rozpoznawania odwołań wniesionych na czynności lub zaniechania zamawiających nie mających oparcia w przepisach Pzp (zob. postanowienie z dnia 4 maja 2011 r., KIO 833/11).

W celu ustalenia, czy wartość zamówienia obliguje zamawiającego do stosowania Pzp, zamawiający stosuje natomiast przepisy ustawy Pzp dotyczące ustalania wartości zamówienia (art. 32 - 35 ustawy Pzp).

Użycie przez ustawodawcę w art. 4 pkt 8 ustawy Pzp zwrotu „ustawy nie stosuje się” oznacza brak obowiązku stosowania ustawy Pzp.

To, że zamawiający zdecyduje się na przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia, którego wartość nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro, stosując przepisy Pzp, nie ma żadnego znaczenia prawnego (zob. postanowienia z dnia 30 stycznia 2013 r., KIO 94/13 oraz z dnia 17 marca 2009 r., KIO/UZP 260/09).

W Biuletynie Zamówień Publicznych nie zamieszcza się ogłoszeń o zamówieniach, których wartość nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro.

Treść ogłoszenia o zamówieniu zamieszczanego w Biuletynie Zamówień Publicznych wyraźnie wskazuje, że ogłoszenie to odnosie się do procedur określonych w ustawie Pzp.

Do zamówień o wartości nieprzekraczającej wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro nie odnosi się art. 11 ust. 5 ustawy Pzp.

Na podstawie art. 11 ust. 5 ustawy Pzp zamawiający może natomiast zamieścić w Biuletynie Zamówień Publicznych ogłoszenie, którego zamieszczenie w tym Biuletynie ze względu na wartość zamówienia albo konkursu nie jest obowiązkowe.

Przepis art. 11 ust. 5 ustawy Pzp odnosi się do przypadku, gdy wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 Pzp. W takim przypadku zamawiający przekazuje ogłoszenie o zamówieniu Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej, w celu opublikowania ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej (ogłoszenie obowiązkowe) i chcąc dotrzeć z informacją o zamówieniu lub konkursie do możliwie najszerszego kręgu podmiotów zainteresowanych ubieganiem się o udzielenie zamówienia, może na podstawie art. 11 ust. 5 ustawy Pzp zamieścić ogłoszenie o zamówieniu w Biuletynie Zamówień Publicznych, jako ogłoszenie nieobowiązkowe.

Na gruncie art. 4 pkt 8 Pzp oraz orzecznictwa Krajowej Izby Odwoławczej za absurdalne należy również uznać stanowisko, iż zamieszczenie w Biuletynie Zamówień Publicznych ogłoszenia o zamówieniu, którego wartość nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro, będzie obligować zamawiającego do stosowania ustawy Pzp.

W wyroku dnia 11 lutego 2016 r., KIO/KD 14/16, Krajowa Izba Odwoławcza zwróciła uwagę, że „Jeśli jest ta wartość niższą niż 30.000 euro to Zamawiający nie stosuje wprost przepisów ustawy Pzp, jednak musi pamiętać o zasadach obowiązujących w zamówieniach tj. zagwarantowanie wykonawcom nie dyskryminacyjnego dostępu do zamówień publicznych, ograniczenie ryzyka nieefektywnego wydatkowania środków publicznych oraz zapewnienie przejrzystości postępowania i wyboru wykonawcy. Ponadto zgodnie z zasadami wydatkowania środków publicznych zawartymi w ustawie o finansach publicznych, wydatki publiczne powinny być dokonywane w sposób celowy i oszczędny, z zachowaniem zasad uzyskiwania najlepszych efektów z danych nakładów, optymalnego doboru metod i środków służących osiągnięciu założonych celów.”

Wybór sposobu przeprowadzenia postępowania w celu udzielenia zamówienia o wartości nieprzekraczającej wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro, stanowi autonomiczną decyzję zamawiającego. Wydatkowanie środków publicznych jest jednym z procesów związanych z ich rozdysponowaniem. Zgodnie z art. 44 ust. 1 ustawy o finansach publicznych (w skrócie „UsFinPub”), wydatki publiczne mogą być ponoszone na cele i w wysokościach ustalonych w ustawie budżetowej, uchwale budżetowej jednostki samorządu terytorialnego lub planie finansowym jednostki sektora finansów publicznych. Zgodnie natomiast z art. 44 ust. 3 UsFinPub, wydatki publiczne powinny być dokonywane: w sposób celowy i oszczędny, z zachowaniem zasad uzyskiwania najlepszych efektów z danych nakładów oraz optymalnego doboru metod i środków służących osiągnięciu założonych celów, a także w sposób umożliwiający terminową realizację zadań oraz w wysokości i terminach wynikających z wcześniej zaciągniętych zobowiązań.

Dokonywanie wydatków publicznych w sposób celowy i oszczędny, z zachowaniem zasad uzyskiwania najlepszych efektów z danych nakładów oznacza, że nabywane dostawy, usługi lub roboty budowlane, do których nie stosuje się przepisów Pzp, powinny stanowić rzeczywistą potrzebę zamawiającego, związaną z celem jego działalności. Dokonywanie wydatków publicznych w sposób celowy i oszczędny, z zachowaniem zasad uzyskiwania najlepszych efektów z danych nakładów oznacza również nabywanie dostawy, usługi lub roboty budowlane, do których nie stosuje się przepisów Pzp, za co najmniej ceny rynkowe tych świadczeń.

Na podstawie art. 3 ust. 3 ustawy Pzp, przepisów ustawy Pzp nie stosuje się również w przypadku, gdy podmioty, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy Pzp, przyznając środki finansowe na dofinansowanie projektu, uzależnią ich przyznanie od zastosowania przy ich wydatkowaniu zasad równego traktowania, uczciwej konkurencji i przejrzystości.

Oznacza to, że podmioty, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy Pzp, przyznając środki finansowe na dofinansowanie projektu, nie mogą żądać od podmiotów, którym przyznały środki finansowe na dofinansowanie projektu, stosowania przepisów ustawy Pzp, bez względu na wartość zamówienia.

W takim przypadku podmioty, którym przyznały środki finansowe na dofinansowanie projektu, mogą w przetargu publicznym stosować instytucje przewidziane w ustawie Pzp (np. wykluczenie z postępowania, odrzucenie oferty, unieważnienie postępowania), jednak zastosowanie tych instytucji nie będzie równoznaczne ze stosowaniem ustawy Pzp.

Przykładowo, podmioty, którym zostały przyznane środki finansowe na dofinansowanie projektu na podstawie art. 3 ust. 3 ustawy Pzp, mogą przeprowadzić postępowanie o udzielenie zamówienia stosując procedurę przetargu nieograniczonego, jednak nie będzie to tryb przetargu nieograniczonego, o którym mowa w przepisach ustawy Pzp.

Zgodnie z art. 3 ust. 3 ustawy Pzp podmioty, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy Pzp, przyznając środki finansowe na dofinansowanie projektu, nie mogą zatem nałożyć na podmioty, którym przyznały środki finansowe na dofinansowanie projektu, obowiązku stosowania ustawy Pzp w taki sposób, aby podmioty te stały się zamawiającym w rozumieniu art. 2 pkt 12 ustawy Pzp.

Na podstawie art. 3 ust. 3 ustawy Pzp podmiot, któremu przyznano środków finansowych na dofinansowanie projektu stosuje własną procedurę i przy wydatkowaniu tych środków musi zapewnić zasady równego traktowania, uczciwej konkurencji i przejrzystości.

Jeżeli wartość zamówienia nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro, zamawiający udziela zamówienia w oparciu o własne procedury. W takim przypadku zamawiający może przeprowadzić postępowanie, w którym przykładowo:

1. w odpowiedzi na ogłoszenie wszyscy zainteresowani wykonawcy składają oferty,
2. w odpowiedzi na ogłoszenie wszyscy zainteresowani wykonawcy składają wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu wraz z informacjami potwierdzającymi, że nie podlegają wykluczeniu oraz spełniają warunki udziału w postępowaniu,
3. zaprasza do składania ofert wybranych wykonawców,
4. przeprowadza negocjacje z wykonawcami dopuszczonymi do udziału w postępowaniu,
5. przeprowadza negocjacje z jednym wykonawcą.

Jeżeli wartość zamówienia nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro, zamawiający nie ma obowiązku nabywania dostaw, usług lub robót budowlanych stosując procedury konkurencyjne. Przykładowo, zamawiający będzie mógł podjąć decyzję o udzieleniu zamówienia po negocjacjach tylko z jednym wykonawcą, gdy ze względu na wyjątkową sytuację niewynikającą z przyczyn leżących po stronie zamawiającego, której nie mógł on przewidzieć, wymagane będzie natychmiastowe udzielenie zamówienia, a nie będzie można zachować terminów umożliwiających udzielenie zamówienia, przeprowadzając postępowanie w procedurze otwartej lub w procedurze poprzedzonej wstępną kwalifikacją wykonawców. Tak samo zamawiający będzie mógł postąpić, gdy w uprzednio przeprowadzonym postępowaniu w procedurze otwartej (np. przetargu publicznego) lub ograniczonej (np. zaproszeniu do składania ofert), nie zostaną złożone żadne oferty lub wszystkie oferty zostaną odrzucone, lub wszyscy wykonawcy zostaną wykluczeni z postępowania.

Zamawiający może udzielić zamówienia po negocjacjach z jednym wykonawcą, także ze względu na wyjątkową sytuację niewynikającą z przyczyn leżących po stronie zamawiającego, której nie mógł on przewidzieć, wymagane jest natychmiastowe wykonanie zamówienia o wartości nieprzekraczającej wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro, a nie można będzie zachować terminów określonych dla procedur konkurencyjnych lub ograniczonych.

Jeżeli wartość zamówienia nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 30.000 euro:

1. w przypadku zamówień na roboty budowlane, których termin wykonywania jest dłuższy niż 12 miesięcy, jeżeli umowa przewiduje zapłatę całości wynagrodzenia należnego wykonawcy po wykonaniu całości robót budowlanych - zamawiający nie będzie obowiązany przewidzieć udzielania zaliczek,
2. umowa zawarta na okres dłuższy niż 12 miesięcy, nie musi zawierać postanowień  o zasadach wprowadzania odpowiednich zmian wysokości wynagrodzenia należnego wykonawcy, w przypadku zmiany: stawki podatku od towarów i usług, wysokości minimalnego wynagrodzenia za pracę albo wysokości minimalnej stawki godzinowej, ustalonych na podstawie przepisów ustawy o minimalnym wynagrodzeniu za pracę, zasad podlegania ubezpieczeniom społecznym lub ubezpieczeniu zdrowotnemu lub wysokości stawki składki na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, zasad gromadzenia i wysokości wpłat do pracowniczych planów kapitałowych, o których mowa w ustawie o pracowniczych planach kapitałowych, nawet jeżeli zmiany te będą miały wpływ na koszty wykonania zamówienia przez wykonawcę,
3. zamawiający nie będzie obowiązany określać w opisie przedmiotu zamówienia na usługi lub roboty budowlane wymagania zatrudnienia przez wykonawcę lub podwykonawcę na podstawie umowy o pracę osób wykonujących wskazane przez zamawiającego czynności w zakresie realizacji zamówienia, jeżeli wykonanie tych czynności polega na wykonywaniu pracy w sposób określony w art. 22 § 1 ustawy - Kodeks pracy.

W Biuletynie Zamówień Publicznych nie zamieszcza się również ogłoszenia o zamówieniu na usługi społeczne o wartości mniejszej niż 750.000 euro - w przypadku zamówień innych niż zamówienia sektorowe lub zamówienia w dziedzinach obronności i bezpieczeństwa.

Zgodnie bowiem z art. 138o ust. 3 ustawy Pzp zamawiający zamieszcza ogłoszenie o zamówieniu na usługi społeczne na stronie podmiotowej Biuletynu Informacji Publicznej, a jeżeli nie ma strony podmiotowej Biuletynu Informacji Publicznej, na stronie internetowej.

W Biuletynie Zamówień Publicznych nie zamieszcza się również ogłoszenia o udzieleniu zamówieniu na usługi społeczne o wartości mniejszej niż 750.000 euro.

Niezwłocznie po udzieleniu zamówienia zamawiający zamieszcza jedynie na stronie podmiotowej Biuletynu Informacji Publicznej, a jeżeli nie ma strony podmiotowej Biuletynu Informacji Publicznej na stronie internetowej, informację o udzieleniu zamówienia, podając nazwę albo imię i nazwisko podmiotu, z którym zawarł umowę w sprawie zamówienia publicznego, a w razie nieudzielenia zamówienia zamawiający niezwłocznie zamieszcza na stronie podmiotowej Biuletynu Informacji Publicznej, a jeżeli nie ma strony podmiotowej Biuletynu Informacji Publicznej na stronie internetowej, informację o nieudzieleniu zamówienia.

 

Opracowanie:  Zespół wPrzetargach