Czy kalkulacja ceny oraz harmonogram prac mogą stanowić tajemnicę przedsiębiorstwa
Wykonawca ma prawo zastrzec informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, wykazując jednocześnie, iż zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa.
W zakresie zarzutu, że zastrzeżone informacje nie mają waloru tajemnicy przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 11 ust. 4 UZNK Krajowa Izba Odwoławcza uznała, że do istotnych przesłanek warunkujących efektywną ochronę prawną tajemnicy przedsiębiorstwa należy: uprzednie wyodrębnienie określonej wiadomości jako poufnej informacji, doniosłość poufnej informacji dla majątkowych interesów przedsiębiorcy, podjęcie niezbędnych działań w celu zachowania poufności, brak okoliczności uwalniających od obowiązku dochowania tajemnicy.
W związku z powyższym zastrzeżone jako niejawne w ofercie składanej w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, mogą być tylko informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa rzeczywiście ustanowioną w trybie ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Nie mogą to być informacje wybrane przez wykonawcę jako niejawne dla potrzeb konkretnego postępowania, lecz ujawniane i powszechnie dostępne w innych postępowaniach, o których zainteresowany podmiot mógł powziąć wiadomość na zwykłej i dozwolonej drodze. Określona informacja przestaje być tajemnicą przedsiębiorstwa, jeżeli każdy konkurent może się o niej dowiedzieć w dozwolonej drodze.
Powszechnie przyjmuje się, że informacja ma charakter technologiczny, kiedy dotyczy najogólniej rozumianych sposobów wytwarzania (np. formuł chemicznych, wzorców i metod działania). Z kolei, za informację organizacyjną przyjmuje się całokształt doświadczeń i wiadomości przydatnych do prowadzenia przedsiębiorstwa. Natomiast informacja handlowa obejmuje, najogólniej ujmując, całokształt doświadczeń i wiadomości przydatnych do prowadzenia przedsiębiorstwa, a niezwiązanych bezpośrednio z cyklem produkcyjnym. Pojęcia te (informacje techniczne, technologiczne lub organizacyjne przedsiębiorstwa) powinny być rozumiane szeroko, również jako „wiadomości dotyczące sposobów produkcji, planów technicznych, metod kontroli jakości, wzorów użytkowych i zdobniczych, wynalazków nadających się do opatentowania, jak też informacje związane z działalnością marketingową, z pozyskiwaniem surowców, organizowaniem rynków zbytu czy informacje odnoszące się do struktury organizacyjnej, zasad finansowania działalności, wysokości wynagrodzeń pracowników. Do tajemnic przedsiębiorstwa zalicza się również tzw. poufne know-how, w tym zarówno know-how produkcyjne, jak i know-how handlowe” (M. Uliasz, Przestępstwo naruszenia tajemnicy przedsiębiorstwa, Monitor Prawniczy nr 22/2001).
Informacja taka nie może być ujawniona do wiadomości publicznej, co oznacza, że nie może ona być znana ogółowi lub osobom, które ze względu na prowadzoną działalność są zainteresowane wejściem w jej posiadanie. Na tajemnicę przedsiębiorstwa składa się całokształt informacji technicznych, technologicznych, organizacyjnych, handlowych i innych, a nie jedynie poszczególne elementy. Fakt, że informacje dotyczące poszczególnych elementów urządzenia są jawne, nie decyduje o odebraniu zespołowi wiadomości o produkcie przymiotu poufności.
Sam Odwołujący wskazywał, że wyjaśnieniami zastrzeżonymi jako tajemnica przedsiębiorstwa objęte zostały informacje kluczowe z punktu widzenia tego konkretnego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, przy czym zauważyć należy, że kazuistyczny charakter pytań Zamawiającego, a także odpowiedzi wykonawcy nie pozbawia tych informacji waloru tajemnicy przedsiębiorstwa. Stanowią one niewątpliwie cenny gospodarczo dorobek intelektualny przedsiębiorstwa, który może być wykorzystywany w dalszej działalności na rynku. Izba nie podzieliła stanowiska Odwołującego, że kazuistyczny charakter i związek z bieżącym postępowaniem wyklucza możliwość zastrzeżenia informacji jako tajemnicy przedsiębiorstwa. (…)
Ponadto, wyjaśnienia udzielone przez wykonawcę w ramach odpowiedzi na pytania dotyczące kalkulacji ceny oferty mogą zostać również podlegać zastrzeżeniu jako tajemnica przedsiębiorstwa. Nie są to informacje, których wykonawca nie może zastrzec jako tajemnica przedsiębiorstwa, ponieważ zastrzeżenie nie może obejmować m.in. informacji dotyczących ceny, które są odczytywane na otwarciu ofert. (…)
Utajnienie wyjaśnień dotyczących harmonogramu prac przy realizacji zamówienia, a tym samym tempo oraz sposób organizacji pracy w zakresie realizacji zamówienia jest również dopuszczalne w świetle wskazanych powyżej przepisów ustawy Pzp, gdyż stanowić one mogą informacje o wartości rynkowej, zwłaszcza wówczas gdy są to informacje szczegółowe, wykraczające w sposób znaczny ponad ogólne wymagania dotyczące sporządzenia harmonogramu robót w ofercie. Uwzględniając charakter tych informacji przedstawiony przez Konsorcjum w wyjaśnieniach za uzasadnione należało uznać ich zastrzeżenie i ochronę przed ujawnieniem do wiadomości publicznej.
Tajemnicę przedsiębiorstwa mogą stanowić również dane o czynnikach cenotwórczych oferty oraz o partnerach handlowych, skoro informacje te zostały objęte ochroną przez wykonawcę i danych tych nie można uzyskać z publicznie dostępnych rejestrów czy dokumentów, a pracownicy wykonawcy zobowiązani są do zachowania tych informacji w poufności, a także nazwiska osób pełniących funkcje nadzorcze na etapie realizacji przedmiotu zamówienia, których ujawnienie na etapie składania i oceny ofert może narazić wykonawcę na negatywne konsekwencje. Nie stoi to w sprzeczności z obowiązkiem ich późniejszego upublicznienia. Podkreślić należy, że tajemnica przedsiębiorstwa może mieć charakter ograniczony czasowo. (…)
Wyrok z dnia 16 lutego 2018 r., KIO 197/18
Dziękujemy za przeczytanie tego artykułu do końca. Czytaj portal wPrzetargach.pl na bieżąco
Portal wPrzetargach.pl to kompendium wiedzy o zamówieniach publicznych