Wyjaśnienia i dowody dotyczące rażąco niskiej ceny stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa

Nie ujawnia się informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, jeżeli wykonawca, nie później niż w terminie składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, zastrzegł, że nie mogą być one udostępnione oraz wykazał, iż zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa.

Oznacza to, że wykonawca nie później niż w terminie wskazanym w tym przepisie (terminie składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu) zobowiązany jest wykazać zasadność zastrzeżenia wyłącznie dokumentów składanych wraz z oferta bądź wnioskiem o dopuszczenie do udziału w postępowaniu.

Wykonawca w tym terminie (nie później niż w terminie składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu) - wbrew twierdzeniom odwołującego - nie może zastrzec informacji, do podania których został wezwany przez zamawiającego dopiero po złożeniu ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. Nie można bowiem zastrzec nieznanego zakresu informacji, a więc czegoś, czego się jeszcze nie podało.

Jeżeli wykonawca zastrzega, jako stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa, określone informacje zawarte w dokumentach lub oświadczeniach składanych po otwarciu ofert lub po upływie terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu to wówczas dopiero, w tym właśnie dokumencie lub oświadczeniu lub wraz z tym dokumentem lub oświadczeniem, powinno się znaleźć stosowne zastrzeżenie o objęciu zawartych w nich informacji tajemnicą przedsiębiorstwa.

Skoro wykonawca odpowiadając na wezwanie zamawiającego, złożył wyjaśnienia dotyczące elementów oferty mających wpływ na wysokość zaoferowanej ceny, zastrzegł w ich treści, że informacje te wraz z załącznikami stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, to zastrzeżenie to zostało złożone w terminie przewidzianym na jego złożenie. Jest więc skutecznie złożone.

Wobec powyższego ustalić należy czy zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa.

Zgodnie z definicją tajemnicy przedsiębiorstwa, za tajemnicę przedsiębiorstwa należy uznać taką informację, która spełnia łącznie trzy warunki, tj.: jest informacją o charakterze technicznym, technologicznym, organizacyjnym lub inną posiadającą wartość gospodarczą; nie została ujawniona do wiadomości publicznej oraz podjęto w stosunku do niej niezbędne działania w celu zachowania poufności.

Informacje zawarte w treści złożonych przez wykonawcę wyjaśnień stanowią szczegółową kalkulację zaoferowanej przez tego wykonawcę ceny. Tymczasem „(...) zarówno metoda kalkulacji ceny, jak i konkretne dane cenotwórcze ujawnione przez wykonawcę na żądanie zamawiającego dla sprawdzenia, czy cena oferty nie jest ceną rażąco niska, stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa i mogą być przedmiotem ochrony przez ich utajnienie przed innymi podmiotami, również tymi uczestniczącymi w przetargu (...)” (tak w wyroku Sądu Okręgowego w Katowicach z dnia 8 maja 2007 r., XIX Ga 167/07).

Informacje te powstają bowiem na potrzeby konkretnego postępowania o zamówienie publiczne. Kalkulacja cenowa złożona przez wykonawcę powstała na potrzeby postępowania, a wykonawca ten wykazał, iż informacje te mają wartość gospodarczą, nie zostały ujawnione do publicznej wiadomości i podjął stosowne działania celem zachowania ich poufności (podobnie w wyroku z dnia 14 lutego 2011 r., KIO 228/11 i wyroku z dnia 11 lutego 2013 r., KIO 175/13). Tym samym Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że brak jest podstaw do odtajnienia wyjaśnień wykonawcy.

Wyrok z dnia 11 kwietnia 2016 r., KIO 456/16

Dziękujemy za przeczytanie tego artykułu do końca. Czytaj portal wPrzetargach.pl na bieżąco

Portal wPrzetargach.pl to kompendium wiedzy o zamówieniach publicznych