Czy żądanie doręczenia gwarantowi za pośrednictwem banku zamawiającego gwarancji w formie testowanego komunikatu SWIFT wraz z potwierdzeniem banku zamawiającego, że żądanie wypłaty wraz z tym oświadczeniem zostało podpisane przez osoby uprawnione do

Najlepsze komentarze czytaj wPrzetargach.pl >>>

Żądanie doręczenia bankowi - gwarantowi w terminie obowiązywania gwarancji za pośrednictwem banku zamawiającego gwarancji kurierem, listem poleconym lub w formie testowanego komunikatu SWIFT wraz z potwierdzeniem banku zamawiającego, że żądanie wypłaty wraz z tym oświadczeniem zostało podpisane przez osoby uprawnione do składania oświadczeń wiążących dla zamawiającego nie oznacza, że gwarancja jest warunkową

(…) Zamawiający nieprawidłowość wniesienia wadium wiąże z zakwestionowaniem jego bezwarunkowości, a to z tej przyczyny, że w treści spornej gwarancji zostały zawarte postanowienia, które zdaniem Zamawiającego warunkują zapłatę sumy gwarancyjnej, w szczególności chodzi o zastrzeżenie, że „pisemne żądanie wypłaty od Beneficjenta, zawierające ww. oświadczenie i wskazujące kwotę żądanej wypłaty w walucie, w której wystawiona została gwarancja, musi zostać doręczone Bankowi w terminie obowiązywania niniejszej gwarancji za pośrednictwem banku Beneficjenta gwarancji kurierem, listem poleconym lub w formie testowanego komunikatu SWIFT wraz z potwierdzeniem banku Beneficjenta, że żądanie wypłaty wraz z tym oświadczeniem zostało podpisane przez osoby uprawnione do składania oświadczeń wiążących dla Beneficjenta", które dodatkowo jest niezgodne z treścią SIWZ.

W ocenie Krajowej Izby Odwoławczej stanowisko to jest nieuprawnione. Gwarancja wystawiona przez Gwaranta nie straciła charakteru bezwarunkowej przez to, że zawierała opis wymagań stawianych wezwaniu do zapłaty. Powstanie ochrony wynikającej z gwarancji nie zostało uzależnione w treści czynności prawnej od zdarzenia przyszłego i niepewnego, czyli postanowienia o zastrzeżeniu warunku w rozumieniu art. 89 k.c. Gwarancja nie zawierała żadnego odwołania do potwierdzenia realnego stanu zaistnienia okoliczności, o których mowa w art. 46 ust. 4a i ust. 5 Pzp albo udowodnienia tego stanu w inny sposób. Gwarant ustalił jedynie, w jaki sposób uprawniony ma zgłosić żądanie wypłaty świadczenia. W związku z powyższym bezwarunkowość gwarancji, przy oświadczeniu w jej treści, że Gwarant zobowiązuje się bezwarunkowo do określonych czynności, nie powinna budzić wątpliwości.

Pozostaje zatem pytanie, w jaki sposób należy kwalifikować sporne wymogi związane z żądaniem zapłaty, a w szczególności ze sposobem jego doręczenia. Zdaniem Krajowej Izby Odwoławczej, jest to element stosunku prawnego łączącego Gwaranta i Beneficjenta (element zobowiązania), który nie stanowi warunku w rozumieniu art. 89 k.c. W ocenie Krajowej Izby Odwoławczej, jako taki nie stanowi podstawy do stwierdzenia nieprawidłowości wniesienia wadium, nawet jeśli Zamawiający zastrzegł w SIWZ, że brak możliwości zamieszczenia klauzul odnoszących się sposobu przekazania żądania zapłaty.

Kwestii nieprawidłowości wadium nie należy wiązać z niezgodnością z SIWZ, bowiem tylko treść oferty podlega ocenie pod tym kątem i wywołuje skutki prawne (art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp). Zaś, wadium jako niestanowiące treści oferty wyłączone jest spod tej oceny. Gdyby ustawodawca miał wolę dokonywania oceny w aspekcie postanowień SIWZ innych niż te, dla których zamawiający uzyskał podstawę normatywną, z pewnością by to uczynił. Tymczasem brak wyraźnego upoważnienia do powyższego powoduje, że przesłanki z art. 89 ust. 1 pkt 7 Pzp nie należy interpretować rozszerzająco.

W tym przedmiocie Krajowa Izba Odwoławcza akceptuje stanowisko wyrażone w orzecznictwie (wyrok KIO z dnia 30 sierpnia 2010 r., KIO 1779/10; wyrok KIO z dnia 7 lipca 2014 r., KIO 1279/14).

(…) zawarcie w treści spornej gwarancji bankowej klauzul związanych ze sposobem doręczenia Gwarantowi żądania zapłaty, zdaniem Krajowej Izby Odwoławczej, nie przeczy bezwarunkowości gwarancji.

Wyrok z dnia 18 kwietnia 2017 r., KIO 653/17

Teksty i sygnatury orzeczeń Krajowej Izby Odwoławczej pochodzą z bazy orzeczeń Krajowej Izby Odwoławczej dostępnej na stronie internetowej Urzędu Zamówień Publicznych