Czy zamawiający może w SIWZ wskazać, że będzie wymagał przedłożenia zobowiązania podmiotu trzeciego na etapie wezwania na podstawie art. 26 ust. 1 ustawy Pzp, a nie wraz ze składaną ofertą?

Zamawiający wskazał w SIWZ, iż „Przy wykazywaniu spełniania warunku udziału w postępowaniu w zakresie zdolności ekonomicznej lub finansowej wykonawca może polegać na potencjale innych podmiotów niezależnie od stosunków łączących je z tymi podmiotami.

W takiej sytuacji wykonawca oceniony najwyżej zobowiązany będzie udowodnić zamawiającemu, iż będzie dysponował określonym zasobem przedstawiając zobowiązanie danego podmiotu zobowiązującego się do współpracy.(…) Dodatkowo wykonawca którego oferta zostanie oceniona najwyżej przedłoży na żądanie zamawiającego (w ciągu 10 dni od wezwania) Zobowiązanie podmiotu trzeciego do udostępnienia zasobów”. 

Ponadto w następnym rozdziale SIWZ zamawiający wskazał, iż wezwie wykonawcę, którego oferta zostanie najwyżej oceniona o „deklaracje tego podmiotu do udostępnienia zasobu zgodnie z pouczeniem (czas, zakres oraz charakter udostępnienia)”. 

W toku postępowania, zamawiający wezwał lidera konsorcjum, którego oferta została najwyżej oceniona do złożenie ww. dokumentu odnośnie podwykonawcy, na zasobach, którego wykonawca polegał. 

Zobowiązanie podmiotu trzeciego albo inny dokument, służący wykazaniu udostępnienia wykonawcy potencjału przez podmiot trzeci w zakresie określonym w art. 22a ust. 1 ustawy Pzp, stanowi potwierdzenie, że określony potencjał dla wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu został wykonawcy faktycznie udostępniony. Zobowiązanie to stanowi punkt wyjścia do oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu dokonywanej przez zamawiającego w pierwszej kolejności w oparciu o wstępne oświadczenia wykonawców składane - w zamówieniach powyżej progów UE - na formularzu JEDZ. 

Dla dokonania wstępnej oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu niezbędne jest ustalenie, w jakim zakresie wykonawca wykazuje spełnianie warunków samodzielnie, a w jakim korzysta z potencjału podmiotu trzeciego i jaki zakres tego potencjału został wykonawcy udzielony, do ustalenia czego niezbędny jest wskazany dokument. 

Jednocześnie zamawiający, oceniając spełnianie warunków udziału w postępowaniu w oparciu o te wstępne oświadczenia, w szczególności o formularz JEDZ, dokonuje także oceny braku podstaw do wykluczenia z postępowania podmiotów trzecich. W celu dokonania takiej oceny zamawiający musi dysponować pełną informacją o tym, że w ogóle potencjał podmiotu trzeciego powinien podlegać jego wstępnej ocenie.

Dla osiągnięcia takiego celu konieczne jest złożenie przez wykonawców wraz z ofertą lub wnioskiem o dopuszczenie do udziału w postępowaniu zobowiązania podmiotu trzeciego. 

W związku z powyższym, zamawiający wskazując w SIWZ, iż będzie wymagał przedłożenia zobowiązania podmiotu trzeciego - w sytuacji kiedy wykonawca będzie się powoływał na jego zasoby - na etapie wezwania na podstawie art. 26 ust. 1 ustawy Pzp, a nie wraz ze składaną ofertą, stanowi naruszenie art. 22a ust. 1 w zw. art. 26 ust. 1 ustawy Pzp. 

Źródło:  Informator Urzędu Zamówień Publicznych, nr 3/2019