Udostępnienie zmiany treści SWZ przed publikacją ogłoszenia o zmianie ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej

Prezes Urzędu Zamówień Publicznych (dalej jako „Prezes Urzędu”) przeprowadził kontrolę uprzednią postępowania, w wyniku której stwierdził naruszenie przez zamawiającego art. 137 ust. 5 ustawy Pzp poprzez udostępnienie zmiany treści SWZ na stronie internetowej prowadzonego postępowania, przed publikacją ogłoszenia o zmianie ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej i upływem 48 godzin, o których mowa w art. 90 ust. 3 i art. 137 ust. 5 ustawy Pzp.

Zamawiający w toku postępowania dokonał zmiany treści SWZ dotyczącej terminu składania oraz otwarcia ofert z 20 maja 2024 r. na 29 maja 2024 r. Ogłoszenie zawierające powyższą zmianę zostało przekazane Urzędowi Publikacji Unii w dniu 17 maja 2024 r. oraz opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 21 maja 2024 r., dodatkowo, 17 maja 2024 r. na stronie internetowej prowadzonego postępowania nastąpiła zmiana terminów składania i otwarcia ofert.

Prezes UZP powołał się na treść art. 137 ust. 4 ustawy Pzp, zgodnie z którym w przypadku, gdy zmiana treści SWZ prowadzi do zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu, zamawiający przekazuje Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej ogłoszenie, o którym mowa w art. 90 ust. 1 ustawy Pzp. Dalej Prezes UZP stwierdził, że zgodnie z art. 137 ust. 5 ustawy Pzp, w przypadku, o którym mowa w art. 137 ust. 4 ustawy Pzp, udostępnienie zmiany treści SWZ na stronie internetowej prowadzonego postępowania nie może nastąpić przed publikacją ogłoszenia, o którym mowa w art. 90 ust. 1 ustawy Pzp, z wyjątkiem przypadku gdy zamawiający nie został powiadomiony o publikacji w terminie 48 godzin od potwierdzenia przez Urząd Publikacji Unii Europejskiej otrzymania tego ogłoszenia i dlatego zamawiający zamieszczając na stronie internetowej prowadzonego postępowania zmianę treści SWZ dotyczącą zmiany terminu składania i otwarcia ofert przed publikacją o zmianie ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej, dopuścił się naruszenia art. 137 ust. 5 ustawy Pzp.

Prezes UZP stwierdził, że nie zasługuje na aprobatę stanowisko zamawiającego, że udostępnienie na stronie internetowej prowadzonego postępowania w dniu 17 maja 2024 r. zmiany terminu składania oraz otwarcia ofert z dnia 20 maja 2024 r. na dzień 29 maja 2024 r. było czynnością o charakterze technicznym, a zarazem nie stanowiło zmiany treści SWZ. Prezes UZP wskazał, że zamawiający w postępowaniu dokonał zmiany treści SWZ poprzez jednoczesne przekazanie ogłoszenia zawierającego zmianę terminu składania oraz otwarcia ofert Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej w dniu 17 maja 2024 r., a następnie ogłoszenie o zmianie ogłoszenia zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej z dnia 21 maja 2024 r. Prezes UZP uznał, że zmiany treści SWZ, a w szczególności zmiany istotne dla sporządzenia oferty, takie jak zmiana terminu składania i otwarcia ofert, prowadzą do dokonania zmiany ogłoszenia o zamówieniu i w związku z powyższym, zamawiający zobowiązany jest do dokonaniu zmiany ogłoszenia o zamówieniu, a więc do przekazania UPUE ogłoszenia o zmianie ogłoszenia. Prezes UZP zauważył przy tym, że zamawiający powinni mieć na uwadze, że w takim przypadku, zgodnie z art. 137 ust. 5 ustawy Pzp, opublikowanie zmiany treści SWZ na stronie internetowej prowadzonego postępowania nie może nastąpić przed publikacją ogłoszenia, o którym mowa w art. 90 ust. 1, z wyjątkiem przypadku, gdy zamawiający nie został powiadomiony o publikacji w terminie 48 godzin od potwierdzenia przez UPUE otrzymania tego ogłoszenia.

W ocenie Prezesa UZP w art. 137 ust. 5 ustawy Pzp ustawodawca wskazał konkretny moment, kiedy zamawiający będzie miał możliwość udostępnienia zmienionej treści SWZ na stronie internetowej prowadzonego postępowania w sytuacji, gdy modyfikacja zapisów SWZ prowadzi do zmiany ogłoszenia o zamówieniu, a także że istnieje pewien wyjątek od wskazanej reguły, to jest zamawiający będzie mógł dokonać udostępnienia zmiany treści SWZ na stronie prowadzonego postępowania po upływie 48 godzin od potwierdzenia otrzymania ogłoszenia przez Urząd Publikacji Unii Europejskiej. Zamawiający decydując się na zmianę zapisów SWZ w postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego, która będzie powodowała konieczność zmiany ogłoszenia o zamówieniu, a za taką należy również uznać zmianę terminu składania i otwarcia ofert, musi ją przewidzieć co najmniej 48 godzin przed terminem składania ofert.

Krajowa Izba Odwoławcza po zapoznaniu się z dokumentacją zgromadzoną w sprawie stwierdziła, że zachodziły podstawy do przypisania Zamawiającemu naruszenia art. 137 ust. 5 ustawy Pzp poprzez dokonanie czynności udostępnienia zmiany treści SWZ na stronie internetowej prowadzonego postępowania, w terminie wcześniejszym, niż wynika to z treści wyżej wymienionego przepisu. Krajowa Izba Odwoławcza podzieliła stanowisko Prezesa UZP, że zmiana terminu składania i otwarcia ofert jest zmianą SWZ, ponieważ zgodnie z art. 134 ust. 1 pkt 15 i 16 ustawy Pzp, SWZ zawiera co najmniej sposób oraz termin składania ofert, jak również termin otwarcia ofert. Skoro termin składania ofert, jak również termin otwarcia ofert stanowi wymagany element SWZ, to zmiana tego elementu jest zmianą SWZ. Termin składania ofert, jak również termin otwarcia ofert jest również elementem ogłoszenia o zamówieniu.

Naruszenie przez Zamawiającego przepisów art. 137 ust. 4 i 5 ustawy Pzp nie miało jednak wpływu na wynik postępowania.

Uchwała z dnia 25 października 2024 r., KIO/KU 19/24

Dziękujemy za przeczytanie tego artykułu do końca. Czytaj portal wPrzetargach.pl na bieżąco

Portal wPrzetargach.pl to kompendium wiedzy o zamówieniach publicznych